法槌為何總是不敢敲下
仙民特字第01號生效后，梧店村委會成了小龍的法定監(jiān)護(hù)人，但是無力照顧?！笆欣铿F(xiàn)在幫我們代管，條件好，我們也希望這樣?！绷謬鴺s說。
作為有母親的孩子，小龍不符合民政部門收養(yǎng)的條件。于是，中國特色的處置辦法再次登場。在此案審判期間，在莆田市有關(guān)領(lǐng)導(dǎo)協(xié)調(diào)下，救助站延長了小龍的居留時間。
“孩子很幸運(yùn)。沒有相關(guān)法規(guī)來支撐。都是領(lǐng)導(dǎo)在協(xié)調(diào)，我們愿意，領(lǐng)導(dǎo)支持。”許如金說。
目前，小龍被“協(xié)調(diào)”安置在民政部門主管的兒童村里?！耙彩菍儆谂R時性的，還有一些手續(xù)問題需要解決。”許如金仍擔(dān)心，后期的安置問題是一個系統(tǒng)的工程，但法律也沒有細(xì)化規(guī)定?！叭舾拘缘膯栴}沒解決，那法院的判決對案件實質(zhì)作用有多大，值得商榷?！?/p>
近年來發(fā)生的多起父母虐待子女的惡性案件，基本上都是以政府救助、社會捐款的方式收場。此前，從無經(jīng)第三方起訴、法院判決撤銷監(jiān)護(hù)權(quán)、交由民政部門托底的案例。
“雖然民法通則規(guī)定民政部門是托底部門，但是現(xiàn)實中民政部門的具體職責(zé)與法律無法銜接。”上海市長寧區(qū)法院少年庭副庭長錢曉峰說，中國現(xiàn)行的兒童福利制度是“補(bǔ)缺型”的制度，福利院往往只接受孤兒或者找不到父母的棄兒。
姚建龍一直認(rèn)為，沒有保障就沒有干預(yù)?！叭绻荒芙o孩子更好的生活，善良動機(jī)下的干預(yù)可能造成更加悲劇性的結(jié)果。”
他告訴南方周末記者，前幾年，江蘇有一個類似案例，也是監(jiān)護(hù)人本人同意放棄監(jiān)護(hù)權(quán)，然后借用訴訟的方式轉(zhuǎn)移了監(jiān)護(hù)權(quán)。“不過，我從事未成年人法研究十余年，還沒有看到第三例類似案件，更不用說真正意義上的強(qiáng)制剝奪監(jiān)護(hù)權(quán)的先例?！?/p>
政府不管，法槌就很難敲下去。
“這個案例出來以后，我想北京和上海都會有點(diǎn)遺憾。我們已經(jīng)有案件進(jìn)入程序了，但是還沒有判下來，這樣的案例在福建首先產(chǎn)生了。”錢曉峰說。
他所在的上海長寧法院最近受理了一起監(jiān)護(hù)權(quán)轉(zhuǎn)移案例，正處于公告程序中?！耙驗槟赣H下落不明，我們先要登報尋找母親，大約兩個月?！?/p>
近幾年，一些地方也在進(jìn)行轉(zhuǎn)移監(jiān)護(hù)權(quán)的試點(diǎn)。2013年底，一名吸毒女子與深圳市福利院簽署轉(zhuǎn)移監(jiān)護(hù)權(quán)和撫養(yǎng)權(quán)的協(xié)議，將一歲的孩子交給了福利院。這種自愿委托監(jiān)護(hù)的方式，與福建判例中由第三方起訴、經(jīng)法院判決強(qiáng)制轉(zhuǎn)移監(jiān)護(hù)權(quán)明顯不同。
國家是最終監(jiān)護(hù)人
盡管事情看來算是暫時圓滿落幕了，但作為一名職業(yè)律師，許如金也有反思。
“從一開始介入時，我們帶有一定的行政色彩。一個孩子受虐多年沒人管，媒體一報道，社會嘩然，共青團(tuán)、婦聯(lián)、鎮(zhèn)政府、服務(wù)中心等單位聯(lián)合出動，大家的出發(fā)點(diǎn)是好，但我們的聯(lián)合有法律依據(jù)嗎？”
這樣的疑慮可以打消了。在判決二十天后，仙民特字第01號案例就被最高法院作為典型案例向全國發(fā)布。這意味著，該案經(jīng)驗不僅受到肯定，還將成為法院處理該類案件的倡導(dǎo)方向。
不過，在法官和學(xué)者看來，福建判例能否復(fù)制，尚待制度的完善。
“這個條文（未成年人保護(hù)法第五十三條），看上去很美。但標(biāo)準(zhǔn)和程序還沒有完善?！币堈f，“比如什么叫嚴(yán)重侵害未成年人的權(quán)益，什么叫屢教不改，誰來干預(yù)，誰來調(diào)查，判決后如何安置，等等。至于起訴主體是‘有關(guān)人員’、‘有關(guān)單位’，究竟是誰？司法實踐中的理解往往是‘有關(guān)’就是沒有?！?/p>
錢曉峰表達(dá)了另外一種擔(dān)憂：“我們的法律，要么不管，要么就撤銷，缺少‘中止’這個過渡程序。撤銷監(jiān)護(hù)權(quán)對一個家庭影響很大，法院在判決時應(yīng)當(dāng)非常慎重?！?/p>
南方周末記者獲悉，2014年初，最高法、最高檢、公安部、民政部四部門聯(lián)合起草了一份《關(guān)于開展監(jiān)護(hù)失當(dāng)未成年人監(jiān)護(hù)權(quán)轉(zhuǎn)移工作的意見》（征求意見稿），年內(nèi)有望通過。
仙民特字第01號的誕生，可謂恰逢其時?！罢髑笠庖娺^程中，出現(xiàn)了莆田這個案例，非常有意義?！币堈f。
南方周末記者獲得了這份征求意見稿的較早版本，其中幾項關(guān)鍵要件與福建判例相互映照，如報告（鄰居報警）、干預(yù)調(diào)查（警方）、臨時安置（救助站）、起訴主體（村委會）、審判等各個環(huán)節(jié)。
關(guān)于有權(quán)提起訴訟的“有關(guān)人員”和“有關(guān)單位”，意見認(rèn)為，未成年人父母所在單位、居委會（村委會）、未成年人救助保護(hù)機(jī)構(gòu)、檢察院都有資格。檢察院在辦理父母或其他監(jiān)護(hù)人嚴(yán)重侵犯未成年人權(quán)益的刑事案件時，認(rèn)為符合撤銷監(jiān)護(hù)權(quán)情形而相關(guān)單位和人員沒有起訴的，應(yīng)當(dāng)代表未成年人提起撤銷監(jiān)護(hù)權(quán)訴訟。對婦聯(lián)、團(tuán)委等是否具有訴訟主體資格尚處于商榷中。
意見稿明確了撤銷監(jiān)護(hù)權(quán)的標(biāo)準(zhǔn)，具體列舉了五種情形，包括對未成年人實施暴力、置之不管、因服刑等原因無法履行監(jiān)護(hù)職責(zé)、令未成年人乞討流浪、教唆未成年人違法犯罪等等。還規(guī)定了三種不得申請恢復(fù)監(jiān)護(hù)權(quán)的情形：性侵、虐待遺棄六個月以上或暴力傷害造成重傷以上后果的，及侵害未成年人權(quán)益被判五年以上的。
在撤銷原監(jiān)護(hù)人后，誰來接手？意見優(yōu)先認(rèn)為應(yīng)指定給親屬、朋友、未成年人父母所在單位或所在地的村委會或居委會。負(fù)責(zé)兜底的，則是民政部門所屬的兒童福利院。
南方周末記者注意到，意見稿在征求意見和修改過程中，后又更名為《關(guān)于依法處理監(jiān)護(hù)人侵害未成年人權(quán)益行為的意見》。除了司法保護(hù)措施，意見稿還規(guī)定了行政保護(hù)措施。公安機(jī)關(guān)接到未成年人被侵害的報警后，應(yīng)當(dāng)出警處置。除了訴訟以外，法院可以發(fā)出人身安全保護(hù)令。
許如金有些擔(dān)心政府介入太多可能會侵犯私權(quán)，姚建龍則認(rèn)為，在兒童保護(hù)領(lǐng)域遵循的是“國家親權(quán)原則”，強(qiáng)調(diào)在父母不能或者不宜擔(dān)任監(jiān)護(hù)人時，政府有權(quán)力也有責(zé)任根據(jù)兒童最大利益原則的要求及時介入干預(yù)，包括接管監(jiān)護(hù)權(quán)。
“國家是兒童的最終監(jiān)護(hù)人，這是國際準(zhǔn)則。而我們的做法通常是批評父母。政府做得不是過多，而是太少。”姚建龍再次提起南京女童餓死事件?！坝嘘P(guān)部門早已經(jīng)對女童的困境與危險狀態(tài)明知，但眼睜睜地看著兩位女童活活餓死家中。在需要國家及時介入避免悲劇發(fā)生的時候，國家保持了冷漠?！?/p>
（記者 周至美 實習(xí)生 邵克）（林麗某、小龍為化名）
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